第578章 假想防卫

“我先不评论你说的对错，你先把正当防卫的构成要件说下。”方轶说完，微笑着看向她。

“正当防卫一共有五个要件：

一、必须实际存在不法侵害行为。

二、不法侵害必须正在进行。

三、防卫行为必须针对不法侵害人本人实行。

四、防卫必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身和财产或其他权利免受正在进行的不法侵害

五、防卫不能明显超过必要的限度造成重大损害。当然，特殊防卫除外。”周颖想了下，像背书一般说出了正当防卫的要件。

“本案中被害人闫建顺实际存在不法侵害行为吗？”方轶问道。

“好像……没有不法侵害。但是之前确实有人想私闯民宅，进入被告人家……”周颖说完，直愣愣的看向方轶。

“你的意思是，月黑风高，由于环境限制，被告人认为闫建顺就是之前来的那个私闯民宅的人，对吧？”方轶追问道。

“对，就是这个意思。”周颖不住的点头。

“伱说的那叫臆断，被害人手中没有拿任何凶器，也没有攻击的行为，而且根据被告人回忆，果园的大门是个木栅栏，他们走的匆忙可能就没关，如此一来被害人的不法侵害行为如何认定？

如果不法侵害并不真实存在，只是被告人主观上的想象或推测，认为发生了某种不法侵害，基于这种错误认识对被害人做出‘防卫’行为，这种情形，在刑法理论上被称为：假想防卫。”方轶说完，看了她一眼，端起茶杯开始喝茶，让周颖消化刚才他所说的内容。

“方律师，这个假想防卫都有什么特征？您给讲讲。

之前考试时我好像听老师说过，但是……您也知道，那时都是为了考试，现在是为了长本事赚钱。”周颖笑嘻嘻的拿出了本子和笔，做好了记录的准备。

“好吧，我给你解释下，等我说完，你拿着这个案子比对下，一定要实践，否则就算是你把整本刑法都背下来，用不上也白搭。”方轶笑道。

周颖点头如鸡啄碎米一般，非常认可方轶的话。

“一般来说，假想防卫有四个特征：

一、在主观上，行为人存在着正当防卫的意图，以为自己是对不法侵害人实施的正当防卫。

二、在客观上，实际上并不存在‘不法侵害’行为。

三、具有一定的社会危害性，即实施假想防卫的行为人的‘防卫’行为在客观上侵害了未实施不法侵害人的人身或其他权利。

四、行为人的假想防卫行为产生了危害社会的结果。”

说完，方轶见周颖手上的笔不断的唰唰的写着，学的很认真，接着道：“算啦！买一送一，我再给你扩展下知识，假想防卫常发生在二种场合：

第一，发生在根本不存在不法侵害的场合。如走夜路，迎面来人，由于周围经常发生抢劫案，行为人误认为来人对自己不利，从而实施‘防卫’，先发制人。

第二，在正当防卫过程中，对未参与不法侵害的其他人实行‘防卫’。如一方被打后，错误的认为跑来劝架的第三人为帮凶，而实施的反击‘防卫’。

但是你要注意，并不是行为人主观上认为存在侵害，就一定会构成假想防卫。假想防卫必须以一定的客观为前提，要有一定的合理根据。否则很容易被认定为故意伤害罪或者故意杀人罪。”

“方律师，还有吗？”周颖笔头不停，头也不抬的问道。

“贪多嚼不烂！你一定要把这个知识点弄懂，吃透，可不能囫囵吞枣。

回去比照这个案子好好琢磨下这个知识点，要本着少就是多的理念，如果每个案子你都能学透一二个知识点，不出三年，你的专业能力就会甩同批的实习律师几条街，努力吧！未来的大律师。”方轶笑道。

“您这么一说，我突然感觉身子轻飘飘的，要不是这楼板挡着，我都能上天了。”周颖嬉笑道。

“打住！这个案子的辩护词交给你了，我可跟你说，你要是把这个案子的辩护词搞砸了，我去隔壁找老板，扣你工资。”方轶故作严肃道。

“得！我这刚起来的小心情一下就被您给打下去了。好吧，听人劝吃饱饭，为了我那可怜的实习律师工资，我一定不负您的期望。”说完，周颖抱着案卷离开了办公室。

方轶看着她离去的背影：年轻真好！

次日一早，吴才英来到了律所，这次是方轶让周颖打电话请她过来的，主要是沟通下辩护方案。

“方律师，我最关心的是检察院指控的故意伤害罪和您说的过失致人死亡罪，这两个罪名中，哪个会判的更重。

至于判什么罪名，我不关心，剥夺啥权利跟我们老百姓关系也不大。”吴才英眼巴巴的看向方轶。

“我把法律规定介绍下，您可能就明白了。

《刑法》第二百三十三条规定，过失致人死亡的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑。

第二百三十四条规定，故意伤害他人身体，致人死亡的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

过失致人死亡罪的最高刑期是七年。而故意伤害罪（致人死亡），一般来说起步刑期十年，最高刑期是死刑。相比较来说，过失致人死亡罪，法院会判的轻一些。”方轶解释道。

“哦，我明白了。也就是说如果按照过失致人死亡罪判刑，我老公最多会被判七年……”吴才英思索片刻问道：“方律师，您有多大把握？”

“根据目前的案情来看，我觉得可能性很大，具体还要看法官怎么认定，我只能说尽力。不敢给您任何保证。”方轶道。

“嗯，我不懂法，您是律师，我听您的。”吴才英点了点头，突然说道：“对了，方律师，上次您让我找闫建顺的家里人写一封谅解书，对方不给写。这会不会影响我老公的案子？您有没有什么其他办法？”

“嗯，对量刑肯定会有一定影响，但是对方不给出谅解书，也只能先这样。”方轶一脸的无奈，被害人不给出谅解书，律师能有什么办法。